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建筑工程施工合同的五种无效情形及法律后果


建筑工程施工合同的五种无效情形及法律后果
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建筑工程施工合同的五种无效情形及法律后果

近年来随着我国城市房地产业的蓬勃发展,建筑行业也非常活跃,但与此 同时, 由于建筑市场行为不规范所导致的建设工程质量问题和拖欠工程款 及农民工工资问题日益突出,引起了党中央和国务院的高度重视。如何依 法规范建筑市场行为,已成为法律界的一个重

要课题。其中,哪些建筑工 程施工合同属于无效合同, 如何处理无效的建筑施工合同是审理和代理建 筑施工合同案件中必须明确的一个具体的法律适用问题。 无效的建筑施工合同是指建筑施工合同违反法律、法规的强制性规定,不 发生当事人期望的法律效力的建筑施工合同。依据《最高人民法院关于审 理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释[2004]14 号, 2004 年 10 月 27 日发布)及最高人民法院副院长黄松有就该解释答记者 问的精神, 现将该司法解释明文规定的五种无效建筑工程施工合同及其四 种民事法律后果归纳分析如下: 一、 建筑工程施工合同的五种无效情形 1、 无效情形之一: 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; 建筑工程施工合同的承包人即施工方依法应通过建设行政主管部门的资 质审查, 取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从 事建筑施工活动。 禁止未取得建筑施工企业资质证书的企业或个人承揽工 程,禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程。 2、无效情形之二:没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名 义的; 没有法定资质的单位或个人以挂靠、联营、内部承包等形式使用有法定资 质的建筑施工企业名义与发包单位签订的建设工程施工合同无效。 《中华 人民共和国建筑法》 有同样原则性的规定,即禁止没有资质的单位或个人 以任何形式借用其他建筑施工企业的名义承揽工程, 禁止建筑施工企业以 任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企 业的名义承揽工程。 3、无效情形之三:建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的; 《中华人民共和国招标投标法》 主要规定了必须进行招标的三类工程项目 及六种中标无效的情形。

4、无效情形之四:承包人非法转包建设工程的; 依据《建设工程质量管理条例》第七十八条的规定,非法转包,是指承包 单位承包建设工程, 不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设 工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别 转给其他单位承包的行为。 5、无效情形之五:承包人违法分包建设工程的。 依据《建设工程质量管理条例》第七十八条的规定,违法分包,是指下列 行为: (1)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的; (2)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包 单位将其承包的部分建设工程交其他单位完成的; (3) 施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的; (4)分包单位将其承包的建设工程再分包的。 二、 无效建筑工程施工合同的四种民事法律后果 1、民事法律后果之一:折价补偿, 即工程验收合格时参照合同约定工程 价款折价补偿 建设工程施工合同被确认无效后,如果建设工程经竣工验收合格或者修复 后验收合格(修复费用由承包人承担)的,承包人请求参照合同约定支付 工程价款的,法院应给予支持。 无效合同自始没有法律约束力,不能产生当事人预期的法律后果,无效合 同的法律后果之一是返还财产,恢复原状。但由于建筑工程施工合同的承 包方将其劳动和建筑材料已经物化到建筑工程上了, 在建筑工程施工合同 无效的情况下, 不具有返还财产的可能性,因此只能采用折价补偿的方式 处理。上述司法解释采用参照合同约定结算工程价款作为折价补偿的原 则, 而没有采用以工程定额为标准,通过鉴定确定建设工程价值的补偿原 则。 2、民事法律后果之二:不支付工程款, 即对质量不合格且不能修复的工 程,发包方有权不支付工程款依据上述司法解释的规定,合同无效,承包 人对建设工程进行修复后,若经竣工验收仍不合格,则对于承包人请求支 付工程款的诉讼请求,法院不予支持。 3、民事法律后果之三:过错赔偿 建设工程施工合同无效, 且建设工程不合格的,对于因建设工程不合格造 成的损失,若发包人有过错,则发包人也应承担相应的民事责任,即对承 包人不能得到工程价款的损失按照过错承担赔偿责任。

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4、民事法律后果之四、法院收缴当事人已经取得的非法所得 依据上述司法解释第四条的规定,对于因承包人非法转包、违法分包建设 工程或者没有资质的实际实工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人 签订建设工程施工合同的, 人民法院可以根据民法通则第一百三十四条的 规定,收缴当事人已经取得的非法所得


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