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中国案例指导制度的最新进展及其问题


龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 中国案例指导制度的最新进展及其问题 作者:刘作翔 来源:《东方法学》2015 年第 03 期 内容摘要:党的十八届四中全会《关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》(以下简 称决定)提出了“加强和规范司法解释和案例指导,统一法律适用标准。”“案例指导”由原来仅 为司法机关的司法改革举措上升为执政党“支持司法”的指导方针。在该制度的名称争议上,我 国不应该采用“判例法”称呼,而应该坚持“案例指导制度”;在制度的功能和作用上,案例指导 制度对原有审判制度具有补充性和辅助性;在内涵的界定上,之所以出现“指导性案例”的所谓 广义和狭义问题,在客观上,这与最高人民法院的案例发布体系混乱有关;在其科学定位上, 指导性案例对后案所起的作用是裁判理由的说明,而且应该可以被后案作为裁判理由援引,但 不能是后案判决的直接依据;在该制度的运行良好的判断标准上,应该是以已发布的指导性案 例在后案审判中被实际援引为标志;该制度局限性主要是参照效力不强;在该制度适用技术问 题上,其具有很大的扩展空间,其不仅有助于法官抵制外来干涉的很好的武器。而且,从长远 来讲,形成一种中国式的案例审判方式,也是有可能的。 关键词:案例指导制度 指导性案例 科学定位 指导性案例的援引 党的十八届四中全会的决定提出了“加强和规范司法解释和案例指导,统一法律适用标 准”。“案例指导”由原来的仅为司法机关的司法改革举措上升为执政党“支持司法”的指导方 针。中国的“案例指导制度”从 2005 年最高人民法院发布“二· 五改革纲要”起,迄今已经有十年 的时间了。开始的五年时间,主要是进行调研工作和文件起草工作,进展得很缓慢,最后在中 央政法委的推动下,终于在 2010 年 11 月 26 日,最高人民法院发布了《关于案例指导工作的 规定》。此后的五年间,从 2011 年 12 月 20 日最高人民法院发布第一批指导性案例始,至 2014 年 12 月 25 日止,共发布了九批 44 个指导性案例。我国案例指导制度虽然取得了一些阶 段性成果,但仍有许多需要我们深入思考、探讨和研究一些基本问题。笔者将对这些问题进行 一些分析和探讨,以期引起讨论。 一、关于“案例指导制度”及“指导性案例”的名称问题 在 2005 年最高人民法院发布的“二· 五改革纲要”第 13 项中提出:“建立和完善案例指导制 度,重视指导性案例在统一法律适用标准、指导下级法院审判工作、丰富和发展法学理论等方 面的作用。最高人民法院制定关于案例指导制度的规范性文件,规定指导性案例的编选标准、 编选程序、发布方式、指导规则等。”这一段话实际上提出了一个新的命题:建立和完善案例 指导制度。在后来最高人民法院于 2010 年 11 月 26 日发布的《关于案例指导工作的规定》这 一规范性文件中,将此制度的名称确定为“指导性案例”。但在近些年的一些研究文章中,不时 地看到有学者用判例、判例制度、司法判例 〔1 〕等概念的,五花八门,各种概念都有。有些 学者还在争论这个名称,说明对于这一概念仍有不同的看法。因此,需要对这一概念的来由及 其理由作一些说明和研究。 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 如果离开中国这个语境,讲什么概念都行,都没有错,但是既然中国搞了案例指导制度, 如果再讲一些别的概念,就要讲出道理来,否则会引起混乱。有些学者特别喜欢“判例”这个概 念,坦率地讲,笔者也喜欢“判例”这个概念,因为这是一个西方经典的概念。但是这不是喜欢 不喜欢的问题,

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