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浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用


浅议“违法所得” 浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用 货值金额”

一.违法所得 (一)定义:行政相对人违反行政法律规范禁止性规定而获得的 财产性收入。 (二)构成要素 1.“违法”即获得财产性收入的行为是违反行政法律规范禁止性 规定的行为。这里的“法律规范”包括:法律、法规、规章; “禁止” 是指在法律规范中明令不允许的。 2.“所得”即违法行为获得的财产性收入,不包括无法以金钱表 示的非物质性利益。 (三)适用把握 (一) “违法所得”是否包括成本,法律规范尚无明确统一规定。 1. “违法所得” 应包括成本和利润。 以卫生部的规定为典型代表。 1997 年 3 月 15 日卫生部发布的《食品卫生行政处罚办法》(已 废止)第七条就明确规定“本办法所称违法所得,系指违反《食品卫 生法》 ,从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入(包括成本和 利润) 。对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的,认定违法所得 时, 应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收 入。对于餐饮业,其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的 该餐次的总营业收入计。 不提供或者不如实提供证明材料证明其违法 所得的,按照没有违法所得查处” 。2000 年 2 月 23 日卫生部法监司
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卫法监发[2000]第 16 号文《卫生部法监司关于如何计算化妆品生产 经营行为的违法所得的复函》对上海市卫生局答复称:《化妆品卫生 “ 监督条例》所称的违法所得是指违反《化妆品卫生监督条例》从事化 妆品生产经营活动所取得的全部营业收入(包括成本和利润)。2000 ” 年 4 月 13 日卫生部法监司卫法监发[2000]第 45 号文 《卫生部法监司 关于对〈医疗机构管理条例〉中“非法所得”含义解释的答复》也明 确:《医疗机构管理条例》第四十四条中‘非法所得’指未取得《医 “ 疗机构执业许可证》 擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括 成本在内的全部收入” 。 2.“违法所得”只包括利润,不包括成本,以国家工商行政管理 总局规定为典型代表。 国家工商局早在 1989 年《关于投机倒把违章案件非法所得计 算方法问题的通知》中就明确规定:“凡有进销价(包括批发价、 零售价)的,以销价与进价之差作为非法所得”。此后,国家工商 在 1994 年发布的《关于不正当竞争行为违法所得计算方法问题的 通知》和 1998 年发布的《关于保险公司违法经营保险案件非法所 得计算方法问题的请示的答复》中均强调对违法所得的计算方法 “可参照《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》 执行”。这就意味着在工商行政处罚中,“违法所得”是指扣除成 本后的获利部分。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共 和国产品质量法〉若干问题的意见》中也明确规定“本法所称违法 所得是指获得的利润”。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪
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劣产品刑事案件如何认定“违法所得”的批复》中规定:全国人民 代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》 规定的‘违法所得数额’是指产生、销售伪劣产品获利的数额”。 最高人民法院在《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干 问题的解释》中也规定:“违法所得数额”是指获利数额。 ” 3.尚有一些法律规范界定本身就很模糊,是否包括成本难以 明确。如《餐饮服务食品安全监督管理办法》 “第四十四条“ 本

办法所称违法所得,指违反《食品安全法》《食品安全法实施条例》 、 等食品安全法律法规和规章的规定,从事餐饮服务活动所取得的相 关营业性收入。 ” (二)适用建议 由于法律规范对“违法所得”尚无统一明确规定,理论上争议颇 多,本文不再一一赘述。仅就具体案件办理中,如何依据案件实际情 况具体界定“违法所得”提出适用建议: 1.对于主体资格不合法(违反法律规范无照经营)的,其违法所 得应当认定为全部经营性收入(成本+利润) 。 2.对于主体合法,经营商品不合格,如果当事人是故意(明知或 应知,如使用“口水油”“潲水油”加工制作食品等) 、 ,应当将全部 经营收入(成本+利润)作为违法所得。 3.对于主体合法, 经营商品不合格, 如果当事人是无主观故意 (履 行了法律义务,由于当事人无法预见或难以避免的原因造成) ,应当 只将获利金额(利润)作为违法所得。
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当然,如果无法确定相对人主观状态(故意或过失)时,建议以获 利金额(不包括成本)确定违法所得。 3.违法所得“已得”必须包含在违法所得之内,而对于“应得 未得” ,如果违法所得确能收回,应当计算在违法所得内并予以追缴; 若有证据证明违法所得无法收回,则不能计算在内。 4.对于当事人已缴税款和有证据证明已退还、赔偿受害人的金 额,应在没收违法所得时扣减(计算时仍应计算在内)并予以说明。 二、货值金额 (一)定义: 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品 刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 (法释[2001]10 号)第二条 “销售金额是指生产者、 销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违 法收入。 伪劣产品尚未销售, 货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售 金额三倍以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。 货值金额以违法生产、 销售的伪劣产品的标价计算; 没有标价的, 按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的,按照 国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部 1997 年 4 月 22 日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规 定,委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为,未经处理的,伪劣产品的销 售金额或者货值金额累计计算。”
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《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十五条 “本办法所称 货值金额,指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原 料及食品添加剂按进价计算,半成品按原料计算,成品按销售价格计 算。 ” (二)适用建议 1.货值金额在食品安全监督执法中,仅作为罚款的计算依据,不 是没收对象。 2.货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商 品。 3.货值金额计算时原料及食品添加剂按进价计算;半成品按原 料(按进价)计算;成品(已售、未售)按销售价格计算。 本文参阅扬海松《违法所得应当统一》 ,特以说明并致谢。

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